Торговому представителю на заметку

В настоящее время производители всё чаще предпочитают иметь дело не с сетями, не с крупными магазинами, а с торговыми представителями, тем более с теми, чьи личные качества позволяют достигать неплохих объёмов продаж.

Как правило, производители оформляют свои отношения с торговыми представителями с помощью агентских договоров. Правила относительно этого вида договоров установлены главой 52 ГК РФ «Агентирование».

Сторонами договора являются принципал и агент, причём агент всегда действует за счёт принципала, но при этом может выступать как от своего имени, так и от имени принципала (ст. 1005 ГК РФ).

Предметом договора является совершение агентом юридических и иных действий. Таким образом, агент вправе не только заключать сделки купли-продажи, но также и:

  • представлять интересы принципала в суде;
  • осуществлять поиск контрагентов на наиболее выгодных условиях;
  • организовывать и проводить от имени принципала переговоры и иные мероприятия.

Права и обязанности сторон агентского договора по сделкам, совершённым агентом с третьими лицами, зависят от того, от чьего имени выступает агент.

Так, если сделка с третьим лицом совершена агентом от своего имени и за счёт принципала, то приобретает права и становится обязанным агент, даже если принципал был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по её исполнению.

Если же сделка с третьим лицом совершена агентом от имени и за счёт принципала, то права и обязанности возникают непосредственно у принципала.

В случае если агент действует от своего имени и за счёт принципала, то к такому агентскому договору применяются правила о договоре комиссии (гл. 51 ГК РФ «Комиссия»).

В случае если агент выступает от имени и за счёт принципала, то к такому агентскому договору применяются правила о договоре поручения (гл. 49 ГК РФ «Поручение»).

В то же время следует помнить о том, что правила о договоре комиссии и договоре поручения применяются к агентскому договору, только если они не противоречат правилам главы 52 ГК РФ или сути агентского договора (ст. 1011 ГК РФ).

К агентскому договору применимы и общие нормы о представительстве (гл. 10 ГК РФ «Представительство. Доверенность»).

В то же время агентский договор — это самостоятельный гражданско-правовой договор, и в первую очередь при его исполнении необходимо руководствоваться специальными правилами, т. е. главой 52 ГК РФ.

Агентский договор — договор двухсторонний, и он признаётся заключённым только при согласовании сторонами всех существенных условий.

Существенным условием агентского договора является сам предмет договора. Поэтому если в договоре отсутствуют другие условия, то это не может повлечь за собой признание договора незаключённым.

Рассматриваемый договор может быть заключён как бессрочно, так и с указанием срока (п. 3 ст. 1005 ГК РФ). Причём в отличие от договора комиссии или поручения срочный договор агентирования не может быть расторгнут в одностороннем порядке (ст. 1010 ГК РФ).

Стороны агентского договора могут предусмотреть, что агент вправе совершать только определённые виды сделок и иных действий. В то же время принципал может предоставить агенту и общие полномочия, позволяющие агенту совершать любые сделки в интересах принципала, включив данное условие в письменный текст договора. Правда, в этом случае принципал не вправе отказаться от прав и обязанностей, возникающих у него по таким сделкам с третьими лицами, если только не докажет, что третье лицо знало или должно было знать об ограничении прав агента (п. 2 ст. 1005 ГК РФ).

Услуги оказываются агентом на возмездной основе (ст. 1006 ГК РФ), причём размер и порядок выплаты вознаграждения определяются соглашением сторон. В случае если в агентском договоре размер агентского вознаграждения не предусмотрен и не может быть определён исходя из условий договора, то размер вознаграждения определяется из сумм, которые при сравнимых обстоятельствах взимаются за аналогичные услуги (п. 3 ст. 424 ГК РФ).

Если же договором не определён порядок уплаты агентского вознаграждения, то принципал обязан выплатить вознаграждение в течение недели с момента представления агентом отчёта за прошедший период, если иной порядок уплаты вознаграждения не вытекает из существа договора или обычаев делового оборота (ст. 1006 ГК РФ).

Принципал и агент вправе установить в агентском договоре ограничения прав в отношении друг друга (ст. 1007 ГК РФ).

Например, в договоре может быть закреплено обязательство принципала не заключать аналогичных агентских договоров с другими агентами, действующими на определённой в договоре территории, либо воздерживаться от осуществления на этой территории самостоятельной деятельности, аналогичной деятельности, составляющей предмет агентского договора.

Также договором может быть закреплено обязательство агента не заключать с другими принципалами аналогичных агентских договоров, которые должны исполняться на территории, полностью или частично совпадающей с территорией, указанной в договоре.

Это правило всегда включают в договор с региональным торговым представителем.

В то же время противоречит закону включение в договор условия о том, что агент вправе оказывать свои услуги исключительно определённой категории покупателей (заказчиков) или покупателям (заказчикам), находящимся или проживающим на определённой в договоре территории, такие условия будут ничтожными (п. 3 ст. 1007 ГК РФ).

Агент обязан представлять принципалу отчёты в порядке и в сроки, которые предусмотрены договором, в ходе исполнения агентского договора (ст. 1008 ГК РФ), при отсутствии в договоре особых условий отчёты представляются агентом или по мере исполнения им договора, или по окончании его действия.

Как уже было сказано, агент действует в интересах принципала и за его счёт. Поэтому помимо уплаты вознаграждения принципал обязан возместить агенту все затраты, осуществлённые им при выполнении агентского поручения (ст. 975, 1001 ГК РФ).

Возмещению не подлежат только расходы на хранение. Однако поскольку прямого запрета не установлено, то стороны могут договориться о возмещении этих расходов.

В случае возникновения возражений по отчётам принципал в течение тридцати дней со дня получения отчёта (или в иной срок, установленный договором) должен сообщить об этом агенту. Если этого не сделано, то отчёт считается принятым (п. 3 ст. 1008 ГК РФ).

Если иное не предусмотрено агентским договором, то агент вправе заключить субагентский договор с другим лицом, при этом ответственность за действия субагента перед принципалом несёт он сам (п. 1 ст. 1009 ГК РФ).

Основаниями для прекращения агентского договора являются (ст. 1010 ГК РФ):

  • отказ одной из сторон от исполнения договора, заключённого без определения срока окончания его действия;
  • смерть агента, признание его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;
  • признание индивидуального предпринимателя, являющегося агентом, несостоятельным (банкротом).

Поскольку услуги торгового представителя обычно связаны со сбытом продукции определённого вида на определённой территории, то наиболее распространённым в данном случае является агентский договор по типу договора комиссии.

Приведём пример такого агентского договора.

Агентский договор

г. ______ «__» ______ 2014 года

(Наименование организации), именуемое в дальнейшем «Принципал», в лице (Ф. И. О., должность), действующего на основании Устава, с одной стороны, и (наименование агента), именуемый в дальнейшем «Агент», действующий на основании Свидетельства о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя серии (дата, номер), с другой стороны, заключили настоящий Договор о нижеследующем.

1. Предмет договора

1.1. По настоящему Договору Агент обязуется совершать от своего имени, но за счёт Принципала указанные в п. 2.1 настоящего Договора действия, а Принципал обязуется уплатить Агенту вознаграждение за оказываемые услуги.

1.2. Настоящий Договор действует на территории (наименование).

2. Права и обязанности сторон

2.1. По настоящему Договору Агент продаёт на территории (наименование) от своего имени, но за счёт Принципала Товары.

Наименование, ассортимент, количество, качество, стоимость, минимальная цена реализации товара, иные его характеристики и дополнительные условия указаны в Спецификации на реализацию товара, являющейся неотъемлемой частью Договора (как правило, оформляется в виде приложения к договору).

2.2. Агент обязан выполнять предусмотренные в п. 2.1 настоящего Договора действия надлежащим образом и своевременно, руководствуясь указаниями Принципала.

2.3. Агент вправе отступить от указаний Принципала в случае, если это необходимо в интересах Принципала, и Агент не мог предварительно запросить Принципала либо не получил ответ на свой запрос в течение ___ (указать срок) рабочих дней после его отправки.

2.4. Агент, продавший имущество по цене ниже согласованной с Принципалом, обязан возместить последнему разницу. Агент может быть освобождён от такого возмещения, если докажет, что:

— у Агента не было возможности продать имущество по согласованной цене, а продажа по более низкой цене предупредила ещё б€ольшие убытки;

— у Агента не было возможности получить предварительное согласие Принципала на отступление от его указаний.

2.5. В случае когда Агент совершил сделку на условиях более выгодных, чем те, которые были указаны Принципалом, дополнительная выгода будет разделена поровну между Агентом и Принципалом.

2.6. Вещи, поступившие к Агенту от Принципала либо приобретённые Агентом за счёт Принципала, являются собственностью Принципала.

2.7. Агент отвечает перед Принципалом за утрату, недостачу или повреждение находящегося у него имущества Принципала.

В случае если при приёме Агентом имущества, переданного Принципалом для реализации, в этом имуществе будут выявлены повреждения или недостача, которые могут быть замечены при наружном осмотре, а также в случае причинения кем-либо ущерба имуществу Принципала, находящемуся у Агента, Агент обязан принять меры по охране прав Принципала, собрать необходимые доказательства и обо всём без промедления сообщить Принципалу.

2.8. Агент обязан представить Принципалу отчёт о выполненной работе не позднее чем через ____ (указать срок) рабочих дней после продажи Товара третьему лицу.

К отчёту Агента должны быть приложены необходимые доказательства расходов, произведённых Агентом за счёт Принципала.

Принципал, имеющий возражения по отчёту Агента, должен сообщить о них Агенту в течение ____ (указать, сколько) дней со дня получения отчёта. В противном случае отчёт считается принятым Принципалом.

2.9. Оплата всех расходов по выполнению настоящего Договора осуществляется за счёт Принципала.

2.10. Агент обязан перечислить денежные средства, причитающиеся Принципалу, на расчётный счёт последнего в течение трёх банковских дней с момента их получения.

2.11. Агент вправе в целях исполнения настоящего Договора заключить субагентский договор с другим лицом, оставаясь ответственным за действия субагента перед Принципалом. До прекращения настоящего договора Принципал не вправе без согласия Агента вступать в непосредственные отношения с субагентом.

2.12. Принципал обязан:

2.12.1. Выплатить Агенту вознаграждение за оказанные услуги в размере и порядке, установленных настоящим Договором.

2.12.2. Возмещать Агенту суммы, израсходованные им по исполнению настоящего Договора.

2.12.3. Принять от Агента всё исполненное по настоящему Договору.

2.13. Агент вправе удерживать находящиеся у него вещи, которые подлежат передаче Принципалу либо лицу, указанному Принципалом, в обеспечение своих требований по настоящему Договору.

3. Порядок расчётов

3.1. Сумма вознаграждения Агента по настоящему Договору составляет _____ процентов (указать, сколько) от суммы договора на продажу Товара, заключённого Агентом (без НДС).

3.2. Вознаграждение выплачивается Агенту (указать, в каком порядке, например «ежемесячно не позднее 10-го (десятого) числа»).

4. Ответственность

4.1. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения одной из сторон обязательств по настоящему Договору она обязана возместить другой стороне причинённые таким неисполнением убытки.

4.2. В случае просрочки перечисления Агенту причитающихся ему денежных сумм в счёт вознаграждения Принципал обязан уплатить Агенту неустойку в размере (как правило, 0,2 % от суммы причитающихся агенту денежных средств) за каждый день просрочки.

4.3. Агент не отвечает перед Принципалом за неисполнение третьим лицом сделки, заключённой с ним за счёт Принципала, кроме случая, предусмотренного п. 4.4 настоящего Договора. В случае неисполнения третьим лицом сделки, заключённой с ним Агентом, Агент обязан немедленно сообщить об этом Принципалу, собрать необходимые доказательства, а также по требованию Принципала передать ему права по такой сделке.

4.4. Агент отвечает перед Принципалом за неисполнение третьим лицом сделки, заключённой с ним за счёт Принципала во исполнение настоящего Договора, когда Агент не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица.

Агент считается проявившим необходимую осмотрительность в случаях, когда он осуществил проверку учредительных документов и полномочий представителя третьего лица, а также установил обеспечение исполнения обязательства третьим лицом.

5. Форс-мажор

5.1. Стороны освобождаются от ответственности за частичное или полное неисполнение обязательств по настоящему Договору, если это неисполнение явилось следствием возникших после заключения настоящего Договора обстоятельств непреодолимой силы, которые стороны не могли предвидеть или предотвратить.

5.2. При наступлении обстоятельств, указанных в п. 5.1 настоящего Договора, каждая Сторона должна без промедления известить о них в письменном виде другую Сторону. Извещение должно содержать данные о характере обстоятельств, а также официальные документы, удостоверяющие наличие этих обстоятельств и, по возможности, дающие оценку их влияния на исполнение стороной своих обязательств по данному Договору.

5.3. Если Сторона не направит или несвоевременно направит извещение, предусмотренное в п. 5.2 настоящего Договора, то она обязана возместить второй стороне понесённые ею убытки.

5.4. В случаях наступления обстоятельств, предусмотренных в п. 5.1 настоящего Договора, срок выполнения стороной обязательств по настоящему Договору отодвигается соразмерно времени, в течение которого действуют эти обстоятельства и их последствия.

5.5. Если наступившие обстоятельства, перечисленные в п. 5.1 настоящего Договора, и их последствия продолжают действовать более двух месяцев, стороны проводят дополнительные переговоры для выявления приемлемых альтернативных способов исполнения настоящего Договора.

6. Условия о конфиденциальности

6.1. Условия настоящего Договора и соглашений (протоколов) к нему конфиденциальны и не подлежат разглашению.

6.2. Стороны принимают все необходимые меры для того, чтобы их сотрудники, агенты, правопреемники без предварительного согласия другой стороны не информировали третьих лиц о деталях настоящего Договора и приложений к нему.

7. Разрешение споров

7.1. Все споры и разногласия, которые могут возникнуть между Сторонами по вопросам, не нашедшим своего разрешения в тексте настоящего Договора, будут разрешаться путём переговоров.

7.2. При неурегулировании в процессе переговоров спорных вопросов споры разрешаются в порядке, установленном действующим законодательством РФ.

8. Изменение и прекращение договора

8.1. Настоящий Договор может быть изменён или прекращён по письменному соглашению Сторон, а также в других случаях, предусмотренных законодательством и настоящим договором.

8.2. Принципал вправе в любое время отказаться от исполнения настоящего Договора путём направления письменного уведомления Агенту за ___ (указать, сколько, например 30) дней.

В случае отказа от настоящего Договора Принципал обязан в течение ____ (указать, сколько) дней после направления распоряжения распорядиться своим имуществом, находящимся в ведении Агента. Если Принципал не выполнит эту обязанность, то Агент вправе:

— сдать имущество на хранение за счёт Принципала либо

— продать его по возможно более выгодной для Принципала цене.

Если Принципал отказался от выполнения настоящего Договора, то Агент сохраняет право на вознаграждение за услуги, оказанные им до прекращения договора, а также на возмещение понесённых до этого момента расходов.

Агент вправе требовать возмещения убытков, вызванных отказом Принципала от исполнения настоящего Договора, кроме случаев, когда отказ Принципала вызван нарушением Агентом своих обязательств.

8.3. Агент вправе в любое время отказаться от исполнения настоящего Договора, направив письменное уведомление за (указать, сколько) дней.

Агент обязан принять меры, необходимые для обеспечения сохранности имущества Принципала. Принципал должен распорядиться своим находящимся в ведении Агента имуществом в течение (указать, сколько) дней.

Если Принципал не выполнит эту обязанность, то Агент вправе сдать имущество на хранение за счёт Принципала либо продать его по возможно более выгодной для Принципала цене. Агент, отказавшийся от настоящего Договора (по причине нарушения настоящего Договора Принципалом), сохраняет право на вознаграждение за услуги, оказанные им до прекращения Договора, а также на возмещение понесённых до этого момента расходов.

9. Заключительные положения

9.1. Во всём остальном, что не предусмотрено настоящим Договором, стороны руководствуются действующим законодательством Российской Федерации.

9.2. Любые изменения и дополнения к настоящему Договору действительны при условии, если они совершены в письменной форме и подписаны уполномоченными на то представителями сторон.

9.3. Все уведомления и сообщения должны направляться в письменной форме. Сообщения будут считаться исполненными надлежащим образом, если они посланы заказным письмом, по телеграфу, телетайпу, телексу, телефаксу или доставлены лично по юридическим (почтовым) адресам Сторон с получением под расписку соответствующими должностными лицами.

9.4. Настоящий Договор заключён без определения срока окончания его действия. Договор вступает в силу с момента его подписания Сторонами.

9.5. Настоящий Договор составлен в двух экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному экземпляру для каждой из сторон.

10. Почтовые адреса и банковские реквизиты сторон

Напоследок — несколько слов о налоговом аспекте.

У предпринимателя — торгового представителя, применяющего УСН (таковых большинство), в отличие от дистрибьютора, работающего на основании договора купли-продажи, налогооблагаемым доходом признаётся лишь сумма вознаграждения, уплачиваемого ему производителем товара за оказанные посреднические услуги по его реализации на определённой территории.

При определении объекта налогообложения предприниматели, применяющие УСН, учитывают доходы от реализации и внереализационные доходы, определяемые в соответствии со статьями 249 и 250 НК РФ, и не учитывают доходы, поименованные в статье 251 НК РФ (ст. 346.15 НК РФ).

У агента не признаются налогооблагаемым доходом доходы в виде имущества (в том числе денежные средства), поступившего ему в связи с исполнением агентского соглашения, а также в счёт возмещения затрат, произведённых агентом в интересах принципала (ст. 251 НК РФ).

Таким образом, доходом ПБОЮЛа-агента, применяющего УСН, является исключительно агентское вознаграждение, а не общая сумма средств, полученных от покупателя товара (письма Минфина России от 30.03.12 № 03-11-06/2/50, от 30.01.12 № 03-11-06/2/13), если только предприниматель заключил сделку купли-продажи с покупателем после заключения агентского договора.

По агентскому соглашению «упрощенец», как правило, продаёт товары принципала. В случае если производитель товара является плательщиком НДС, то агент обязан выставлять покупателям товара счета-фактуры с выделенной суммой НДС, причём в течение пяти дней, считая с момента отгрузки товара покупателю (п. 3 ст. 168 НК РФ). Агент при этом не обязан представлять принципалу заверенные копии счетов-фактур, выставленных им покупателю (письмо Минфина России от 27.07.12 № 03-07-09/92). В то же время он должен вести с начала текущего года журналы учёта полученных и выставленных счетов-фактур в отношении агентской деятельности (п. 3.1 ст. 169 НК РФ).

Также агент не обязан уплачивать НДС, предъявленный к оплате покупателю, поскольку соблюдение порядка выставления счетов-фактур посредниками не приводит к обязанности уплачивать налог в бюджет по реализованным товарам принципала.

ВАЖНО:

Агентский договор — это самостоятельный гражданско-правовой договор, и в первую очередь при его исполнении необходимо руководствоваться специальными правилами, т. е. главой 52 ГК РФ.

Договором может быть закреплено обязательство агента не заключать с другими принципалами аналогичных агентских договоров, которые должны исполняться на территории, полностью или частично совпадающей с территорией, указанной в договоре.

Если иное не предусмотрено агентским договором, то агент вправе заключить субагентский договор с другим лицом, при этом ответственность за действия субагента перед принципалом несёт он сам (п. 1 ст. 1009 ГК РФ).

Агент считается проявившим необходимую осмотрительность в случаях, когда он осуществил проверку учредительных документов и полномочий представителя третьего лица, а также установил обеспечение исполнения обязательства третьим лицом.

Если Принципал отказался от выполнения настоящего Договора, то Агент сохраняет право на вознаграждение за услуги, оказанные им до прекращения договора, а также на возмещение понесённых до этого момента расходов.

Агент не обязан уплачивать НДС, предъявленный к оплате покупателю, поскольку соблюдение порядка выставления счетов-фактур посредниками не приводит к обязанности уплачивать налог в бюджет по реализованным товарам принципала.

Илья ВИКЕНТЬЕВ, юрист

 

 

Номер журнала:

Поделиться: